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掛靠工程項目下建筑施工企業的法律風險及防范
發布時間:2013-8-5 瀏覽次數:6137

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掛靠工程項目下建筑施工企業的法律風險及防范

王月華


【案例】某建筑公司與某商品砼公司買賣合同糾紛案

 案情:某建筑公司因承建某道路工程需要,項目施工人張某以項目部名義與某商品砼公司簽訂《預拌混凝土購銷合同》,合同由張某簽字并加蓋項目部印章。合同簽訂后,商品砼公司依約供應混凝土,后商品砼公司與建筑公司對賬確認,商品砼公司共向建筑公司供應了價值520萬元的商品砼,建筑公司尚拖欠131萬元混凝土款未付,張某在對賬單上簽字確認。后商品砼公司起訴至合肥市蜀山區人民法院要求支付拖欠的商品砼款。建設公司在開庭時辯稱,其未與商品砼公司簽訂《預拌混凝土購銷合同》,項目部印章是偽造的,其對合同內容毫不知情,不應承?;箍鈐鶉?。

    審理過程及結果:法院經審理后查明,該道路工程確實是該建筑公司承建,張某系該工程的實際施工人,工程建設所需的混凝土是商品砼公司供應,張某在對賬單上簽字構成職務行為和表見代理,最終判決建筑公司承擔131萬還款責任。一審判決后,建筑公司不服,上訴到合肥市中級人民法院,合肥中院審理后,判決駁回上訴、維持原判。

 上述案例,反映了掛靠工程項目中存在的私刻印章、用項目部印章簽訂合同的風險,以及實際施工人以公司名義對外簽訂合同的效力問題。下面具體談談掛靠工程項目管理中存在的風險及風險防范。

一、公司掛靠項目工程的經營風險

“項目部”以被掛靠的公司名義或者“項目部”的名義對外簽訂各種原材料買賣合同,即使被掛靠的公司對此毫不知情,但只要滿足以下標準,被掛靠的公司還是要承?;箍鈐鶉?。具體認定標準如下:

第一、以項目部名義簽訂的合同。只要權利人證明,在簽訂合同時該項目部主體存在,合同上也加蓋了項目部的印章,該項目部是公司主動設立,且材料均用于該公司的工地,那么合同的權利和義務均由設立該項目部的公司來承擔。除非該公司能夠證明權利人存在惡意串通損害公司利益的情形,且材料未用于該公司工地,也未與公司結算的。

第二、以項目經理名義對外簽訂的合同。對于項目部的項目經理、負責人個人簽訂的合同,只要權利人證明,在簽訂合同時該項目部主體存在,該項目是公司承建的,該項目部也是由公司主動設立的,項目部的項目經理、負責人由公司指派或存在掛靠情形,材料由該項目實際使用,那么合同的權利和義務亦是由該公司來承擔。除非該公司能夠證明權利人存在惡意串通損害公司利益的情形,且材料未用于該公司工地。

二、公司的風險防范措施

    1、加強印章管理。

 首先,公司在工程開工前,應正式發文設立項目部,并確定項目部組織機構、任職人員及其職責權限。其次,公司應依法刻制“項目部章、技術專用章、資料專用章”,印章刻制后向工程所在地的公安機關備案??討粕鮮鲇≌率?,在印章上備注:“本印章僅限于與工程業主送交資料使用,以本印章對外簽訂的任何合同無效,公司概不認可”。第三,工程開工建設時,將公司成立項目部文件和各印章印鑒向業主方和監理公司備案。第四、委派專人管理上述印章,最好的方法就是把所有印章收到公司,需要時再提供。

    2、加強掛靠人、實際施工負責人的管理。

 首先,要與掛靠人簽訂內部承包合同。項目中標后,公司必須及時與掛靠人簽訂《內部承包合同》,《內部承包合同》應明確項目掛靠人的權利、責任,尤其應明確禁止掛靠人在工程建設期間私刻印章,未經公司同意不得擅自以公司或項目部名義對外簽訂合同以及資金使用管理等內容。其次,公司發文成立項目部,確定組織機構及任職人員權利范圍。第三、公告項目施工管理人員組織結構及相應人員職務權限。在施工現場的臨時圍墻上或單獨在項目部門口樹立牌子將項目施工管理人員組織結構及相應人員職務權限進行公告。公告應明確每個項目管理人員的職位及職務權限,明確超越權限的行為無效。如:項目現場人員均無權對外簽訂任何合同,其簽訂的合同均屬無效,所有材料合同必須到公司簽訂并蓋公司印章,否則后果自負等。這樣做可以防范法院以實際施工人職務行為或表見代理行為判決公司承擔責任。

    3、加強合同管理。

首先,每種材料供應合同,尤其是鋼材購銷合同(鋼材市場價格波動大,其高額的違約金可能得到法院支持),合同文本最好使用公司統一制定的格式合同,其他形式的合同必須經公司律師審核后方可簽訂。堅決杜絕并嚴懲項目掛靠人未經公司審核簽訂材料購銷合同。每份合同簽訂后,必須將合同送交財務備份,作為付款依據。其次,工程進度款到賬后,項目掛靠人以材料購銷合同付款進度作為申請付款的依據,公司財務審查申請付款符合備份的材料購銷合同付款進度后,將款項直接支付到材料供應商賬戶。

    4、加強財務管理。

 首先,在《建設工程施工合同》中,另行蓋章聲明“所有工程款必須轉入公司指定賬戶,否則付款無效、視為業主未付款”。第二、收到進度款后,掛靠人領取的款項必須用于支付材料款和人工工資。第三、公司確定專人及時了解工程施工進度,材料供應商供貨情況及材料款支付情況。尤其關注掛靠人實際支付的材料款金額與其向公司匯報的支付金額是否吻合,防止其私自挪用工程款。第四、定期向業主方發財務詢征函,了解對方付款情況。

綜上可見,掛靠項目工程的經營風險是普遍存在的,但通過上述防范措施,可以減少或避免被掛靠企業經營風險的發生,減少企業的經濟損失,極大地維護了被掛靠企業的合法權益。 (作者系安徽華人律師事務所主任律師、合肥市廬江商會副秘書長


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